“ 湯瓶八診 ” 被判無效，非遺商標引發(fā)公共利益與私權保護之爭

近日，最高人民法院(下稱最高院)就“湯瓶八診”商標權無效宣告請求行政糾紛案作出最終判決，撤銷北京市高級人民法院(下稱北京高院)第1479號行政判決、北京知識產(chǎn)權法院第3581號行政判決、原國家工商行政管理總局商標評審委員會(下稱原商標評審委員會)第32846號裁定。歷時多年的“湯瓶八診”商標案，終于落下帷幕。如果喜歡知春路知識產(chǎn)權的文章，可以關注知春路知識產(chǎn)權商標注冊公司 網(wǎng)，更多精彩的資訊等著您!

值得關注的是，上述案件的最終判決中，最高院撤銷一、二審判決以及原商標評審委員會的相關裁定。結合該案，應該如何看待通用名稱或描述性標志唯一使用者問題?非物質(zhì)文化遺產(chǎn)應推廣、發(fā)揚光大，知識產(chǎn)權保護卻系以合法壟斷權為保護方式，這是否有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的發(fā)揚光大?

“ 湯瓶八診 ” 被判無效

據(jù)悉，2004年4月，楊華祥向原國家工商行政管理總局商標局申請注冊商標“湯瓶八診”，使用在第44類“按摩(醫(yī)療)、理療”等服務上，2007年12月該商標獲準注冊。2008年6月，“回族湯瓶八診療法”被國務院確定為第二批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。2012年、2014年，爭議商標被評為寧夏著名商標。

2013年1月，郭某杰和李某紅對爭議商標提起撤銷申請。2015年4月，原商標評審委員會作出第32846號裁定，認為楊華祥將此種回族流傳至今的療法名稱作為商標申請注冊，并使用在核定的按摩(醫(yī)療)、醫(yī)療診所等服務上，具有表述服務內(nèi)容、方式等特點，但缺乏商標應有的顯著性。綜上，裁定對爭議商標予以無效宣告。

隨后，楊華祥向北京知識產(chǎn)權起訴稱，“湯瓶八診”療法系楊氏家族創(chuàng)立并在家族內(nèi)部傳承的一種療法;爭議商標系文字組合商標，具有顯著性;楊華祥及其授權的公司是目前“湯瓶八診”療法唯一的市場供應者，其與“湯瓶八診”已形成一一對應的關系;其對爭議商標長時間持續(xù)不斷使用，使爭議商標具有較高的知名度和顯著度。據(jù)此，請求法院撤銷第32846號裁定，判令原商標評審委員會重新作出裁定。

原商標評審委員會答辯稱，第32846號裁定認定事實清楚，適用法律正確，請求駁回原告的訴訟請求。李某紅、郭某杰共同辯稱，根據(jù)山東省高級人民法院作出的第198號判決，“湯瓶八診”為通用名稱，屬于公共資源;“湯瓶八診”商標顯著性極低，不具有識別服務來源的特點。

一審法院經(jīng)審理認為，該案重點在于爭議商標是否因與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)“回族湯瓶八診”同名而不具有顯著性。爭議商標由文字“湯瓶八診”構成，“湯瓶”代表了一種穆斯林文化，“八診”則是八種診療方法，爭議商標在整體上描述的是一種具有穆斯林特色的診療方法，核準使用在第44類理療等項目上，直接表示了服務內(nèi)容，不能起到區(qū)分和識別服務來源的作用，故楊華祥的使用系對“湯瓶八診”非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一般性傳承，而非商標法意義上的使用。據(jù)此，法院判決駁回原告的訴訟請求。

楊華祥不服一審判決，上訴至北京高院，請求撤銷一審判決及第32846號裁定，判令原商標評審委員會重新作出裁定。

楊華祥上訴稱，“湯瓶”在爭議商標中是一種具有穆斯林特色的器具，而非穆斯林文化的代表，具有顯著特征。“八診”是“湯瓶八診”中最簡單的八種方式的概況，“八診”無法描述和概括“湯瓶八診”的內(nèi)容，不會使相關公眾將其認為是服務內(nèi)容。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)“湯瓶八診”是楊氏家族獨創(chuàng)并傳承。在爭議商標獲準注冊后，楊華祥通過授權許可方式使用爭議商標，并以非遺傳承人的名義通過其家族傳承的獨家秘方和技術，對被授權主體產(chǎn)生影響，楊華祥實質(zhì)上成為相關服務唯一的提供者。

原商標評審委員會、李某紅、郭某杰均表示，服從一審判決。

北京高院經(jīng)審理認為，爭議商標雖然經(jīng)過使用有一定知名度，并被認定為寧夏著名商標，但相對于已有1300年歷史、在回族民間廣泛流傳并被認定為國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“回族湯瓶八診療法”，仍不足以抵消或超越相關公眾對“湯瓶八診”是一種具有中國回族特色的養(yǎng)生保健療法的認知。因此，爭議商標應予無效宣告。綜上，法院判決駁回上訴，維持原判。

再審改判重新裁定

楊華祥不服二審判決，向最高院提出再審申請，請求撤銷一、二審判決，撤銷原商標評審委員會第32846號裁定，對第3993808號商標重新作出裁定。在再審審查及審理階段，楊華祥向法院提交了多份證據(jù)，以證明其經(jīng)營的“湯瓶八診”品牌在中國醫(yī)藥行業(yè)內(nèi)具有較高的知名度，能使相關公眾將“湯瓶八診”與其形成對應關系。

李某紅、郭某杰等認為，上述證據(jù)是針對楊華祥本人及其從事的療法，無法反映爭議商標的使用情況，亦無法證明爭議商標具有顯著性。

最高院經(jīng)審理認為，將“湯瓶八診”作為商標使用在“按摩(醫(yī)療)、理療”等服務上，具有一定的描述服務內(nèi)容、服務方式的特點。但商標中含有描述性因素，并不意味著一定缺乏顯著性。雖然“湯瓶八診”療法源自回族民間流傳的傳統(tǒng)療法，但是其最早系由楊氏家族創(chuàng)立并命名。楊華祥作為該療法第七代傳人，將“湯瓶八診”申請注冊為商標，并通過提供醫(yī)療服務、開辦培訓學校和特許經(jīng)營許可等商業(yè)方式對“湯瓶八診”療法進行廣泛宣傳，使涉案商標產(chǎn)生了一定知名度。根據(jù)證據(jù)顯示，除楊氏家族外，目前從事“湯瓶八診”治療、使用“湯瓶八診”作為公司字號或商標使用的主體，都與楊華祥存在不同程度的關聯(lián)關系。由此可見，爭議商標已與楊氏家族形成了較為明顯的服務來源指向關系，在客觀上發(fā)揮了指示特定服務來源的功能，故爭議商標的注冊應予以維持。據(jù)此最高院改判，撤銷北京高院第1479號行政判決、北京知識產(chǎn)權法院第3581號行政判決，撤銷商標評審委員會第32846號裁定，對第3993808號“湯瓶八診”商標重新作出商標無效宣告請求裁定。

　　無獨有偶，在北京市第一中級人民法院審理的“滅害靈”案中，法院維持該商標合法有效的原因之一便是“中山凱達公司是唯一登記的合法生產(chǎn)銷售滅害靈的單位”。最高院為何會將通用名稱或描述性標志，授權給唯一使用者?對此，北京高文律師事務所律師商家泉在接受中國知識產(chǎn)權報記者采訪時表示，老字號、非遺標識變?yōu)橥ㄓ妹Q后，就可能出現(xiàn)公共利益與私權保護的沖突，出于言論表達自由的保護需要，一般私權保護或讓位于公眾利益，即變?yōu)橥ㄓ妹Q注冊商標，不再獲得知識產(chǎn)權保護，或保護范圍大大縮減。但如通用名稱使用者具有唯一性，即便公眾已經(jīng)將其作為產(chǎn)品的名稱對待，仍不失其作為商標的識別性。當通用名稱或描述性標志具有唯一使用者時，便具有建立唯一穩(wěn)定聯(lián)系的可能性。該案中，楊華祥作為“湯瓶八診”療法的第七代傳人，除楊氏家族外，其他使用者或者系楊華祥授權，或者與其具有其他關聯(lián)關系，便具有使用者的唯一性。

非遺商標引發(fā)熱議

知識產(chǎn)權保護以合法壟斷權為保護方式，是否有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的發(fā)揚光大?

商家泉認為，“湯瓶八診”本就系楊氏家族所創(chuàng)立，之后在回族地區(qū)推廣該療法的過程中，逐漸變?yōu)榱嘶刈迕耖g廣泛使用的療法。但該療法初始是一項由楊氏家族創(chuàng)設的傳統(tǒng)技藝，并非本身就系公有領域的標識，且被認定為寧夏著名商標，可見“湯瓶八診”經(jīng)楊氏家族(唯一)使用已經(jīng)具有了較高知名度，使得“湯瓶八診”重新回歸私有領域具有了可能性。在云南“同慶號”案中，老字號標識長期中斷使用，落入公有領域，但經(jīng)他人注冊、長期使用，就使得本已經(jīng)屬于公有領域的老字號標識，重新回歸私權領域。

“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)展，并不當然排斥知識產(chǎn)權的保護方式。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與知識產(chǎn)權和反不正當競爭法律保護的客體有所重疊，因此，兩種保護會有交叉之處，但二者各有側重。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護，并非作為一種私權的保護，其強調(diào)政府主管部門、遺產(chǎn)項目保護單位、遺產(chǎn)項目代表性傳承人等從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的角度進行保護。而知識產(chǎn)權法和反不正當競爭法則是從保護私權出發(fā)，強調(diào)的是私權的保護。”商家泉表示，該案中，“湯瓶八診”被納入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目名錄，并非其應受到知識產(chǎn)權法和反不正當競爭法保護的必要條件。但“湯瓶八診”作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受到保護，與其受知識產(chǎn)權法和反不正當競爭法保護并不矛盾，相反，在一定程度和意義上，“湯瓶八診”被納入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目名錄，最早也是楊氏家族所創(chuàng)立，也反過來更加證明了其具有長久而廣泛的知名度和私權保護的價值。

“‘湯瓶八診’商標雖然維持有效，但其確實承載了回族民間傳統(tǒng)療法的歷史文化、人文因素，并成為了回族民間的傳統(tǒng)療法，在遇到他人正當使用時，該商標的權利范圍便受到一定限制，即不能限制他人出于善意、對于該商標第一含義的使用，即便有混淆誤認的可能，商標權利人也應予以一定程度的容忍，因為這是其在啟用、申請該商標時，便應預見到的。”商家泉說

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